论公序良俗原则适用之法理学思考(第3页)
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(二)弥补法律漏洞的情形当遇到法律没有规定或规定存在漏洞的情况下,公序良俗原则起到一个很好的补充作用。在该情形下,所要遵循“以现在社会主流道德标准”作为价值导向。美国一家地区的法院在判例中明确提出:在裁定良好道德品质问题时,法院个别态度并不是标准的,由于这种标准具有公认的缺点和可变性,所以就时间和地点来看,所适用的标准应当是整个社会接受的行为规范。社会道德随着时间的推移会不断改变,以前在西方避孕与堕胎是不能被道德所允许的,现在避孕与堕胎早已经被道德所默许;以前同性之间是不可以结婚的,而现在有些国家允许同性婚姻。因而在弥补法律不足适用公序良俗原则应当以当今社会主流的道德标准来衡量与判断,所谓“主流的道德”是指那些被一般大众所接受,没有太大的地域差异,民族差异的道德标准,例如诚实守信。诚实守信这种道德规范几乎是被世界上很多国家所认同的,具有一定的广泛认可度。该道德还应该是一种最基本的道德即义务道德,要以保护人权作为底线,不能违背基本的人权。此时道德要求不是那些要求无私奉献和舍己救人的崇高道德规范,而是最低的道德要求。这里的“最低”是指符合基本人权的要求为界限。在某些情况下可以适当的倾斜性的保护弱者的权利,例如在消费者合同中可以倾斜的保护消费者的利益。
通过以法理学中法与道德的视角分析公序良俗原则具体适用应当遵循的价值导向,来限制法官滥用自由裁量权,维护案件结果的公正性,这是具有很大的实践意义的。为公序良俗原则确立价值导向即可以防止法官滥用自由裁量权,又不必使法官过于拘束于僵硬的法律条文中,从没有足够的自由裁量空间。因而公序良俗原则的价值导向的确立寻求到二者之间的平衡。

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