解析物权行为理论内涵

　　一、物权行为理论

　　萨维尼及其创立的物权行为理论认为：履行买卖合同的交付不是一种单纯的事实行为，而是包含着物权合意即物权合同，物权合同独立于买卖合同。举例说明：张奶奶来到菜市场，看到摊贩老王的黄瓜新鲜，买了一根，每根一元，以一枚一元硬币付款。在这个简单的案例中，张奶奶与摊贩老王首先要缔结买卖合同。为了履行这个买卖合同，张奶奶要把一枚面值一元的硬币交付给老王，老王要把一根黄瓜交付给张奶奶。物权行为理论认为，交付硬币的行为和交付黄瓜的行为，不是单纯的事实行为，而是包含着物权合意即物权合同。因此，根据物权行为理论，在这个买卖黄瓜的活动中，既有买卖合同，也有物权合同。在这里，买卖合同就是债权行为，物权合同就是物权行为。

　　物权行为理论认为，物权行为具有两个重要的特征：独立性与无因性。也就是说，物权行为与债权行为完全分开而独立存在，而且物权行为是否成立、法律效力如何不受债权行为的影响。根据物权行为的独立性与无因性，物权行为理论确立了债权行为与物权行为之间的分离原则。以买卖为例，买卖合同，也就是债权行为的效力仅在于发生请求权，不能发生物权变动;一方当事人只能请求另一方当事人履行这个买卖合同，但不直接发生物权变动。要想发生物权变动，还需要有物权合同，也就是物权行为。

　　二、解析物权行为理论：一种数学的视角与方法

　　如何评价物权行为理论，是否采取物权行为理论建构与解释我国的物权制度，学者的论述可以用汗牛充栋来形容。然而，学者们的分析评论，无论是支持物权行为理论的论调，还是反对物权行为理论的檄文，都有缺憾：首先，关于物权行为理论的有关评论，无论是支持也好，反对也罢，都是以法律政策为出发点。然而，法律政策的判断或者选择往往需要价值判断，需要利益衡量，主观性太强，客观性不足。例如，支持物权行为理论的一种观点认为，物权行为理论加强了对交易安全的保护。但是，保护交易中哪一方当事人的利益，才算是对交易安全的保护?支持派认为，因为物权行为不受债权行为效力的影响，买受人可以直接基于物权行为取得物权，从而有利于保护交易中的善意第三人，这就是保护交易安全。反对派则认为，物权行为理论的最大缺点恰恰在于，物权的变动不考虑原因行为，严重损害出卖人利益，违背交易公平。这些争论以论者的主观价值判断为基础，见仁见智，人言人殊，一方很难说服另一方。我们需要找到一种既具有客观性，也更具有说服力的分析工具，来分析评价物权行为理论。其次，萨维尼创立了物权行为理论，但萨维尼还是历史法学派的缔造者，历史法学派的经典格言是：“法律是民族精神的体现。”毋庸置疑，自清季变法、西法东渐以来，西方的法言法语占据了我们的话语系统。我们思考问题的方式也西化了。在制度变迁过程中、在民事立法过程中，当然需要借它山之石以攻玉，但是在此过程中，民族文化、民族经验就不能提供任何启迪吗?

　　那么，有没有一种既具有客观性又包含有民族成份的分析工具呢?新的分析工具并非不存在。这是一种数学的方法。法律强调逻辑的严谨，数学也有同样的要求。数学的方法之所以客观，就是因为它是通过演算得出结论的，这个数字是多少就是多少，没有商榷的余地。本文将跳出法律政策的框架，利用数学中排列与概率的方法，直观而客观地认知和评析物权行为理论。这里所说的排列是指数学中的重复排列。给定n个不同元素，每次任取m个元素排成一列，在这m个元素中允许有相同的元素出现，这样得到的排列，就叫重复排列。例如，电话号码、汽车牌照的号码等等，都是由0到9这l0个数字组成的重复排列。中国人并非不善于用数学的方法讲道理。从传说中的河图洛书、伏羲画八卦，到周文王演周易，都是利用象数说明义理。司马迁在《报任安书》中说道：“盖文王拘，而演周易。”这里用了一个“演”字，实在是因为周易涉及数学计算。周易中的“四象”、“八卦”是世界公认的排列组合问题最早的研究。八卦其实是一个简单的重复排列问题。

　　作为中华五经之首，周易虽然只涉及简单的数学问题，但我们却可以从中得到启示，找到一种分析问题的方法。在用排列与概率的方法评价物权行为理论之前，我们先以围棋的棋局问题热身。